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如何在海外合规化搭建VIE架构？

2020-07-17 09:11:08

VIE架构最开始运用是为了规避国内监管对外资准入的限制，现在主要运用于企业实现海外上市融资。VIE架构虽然运用已久，但目前的我国法律并未对VIE架构做出定性。

一、如何搭建VIE架构？

在BVI或者开曼群岛设置离岸公司，该离岸公司与境内上市实体公司签订一系列协议，将境内实体公司绝大部分利益转移到离岸公司，并通过协议控制境内实体公司的所有权。

常见的VIE架构一般分为境内和境外两个部分：就境外架构而言，一般由创始人在开曼或英属维尔京群岛设立拟上市主体。随后，由该拟上市主体在境外(通常是香港)设立全资子公司，再由该香港子公司在境内设立一家外商独资企业(“WFOE”)，至此完成VIE股权控制架构的搭建。就境内架构而言，通常由创始人作为股东设立一家内资企业作为境内运营实体(“VIE公司”)，随后通过WFOE与VIE公司及其股东之间签署的一系列协议，使境外拟上市主体能够实现对VIE公司的控制，并达到合并报表的目的。

注释：

1、BVI——英属维尔京群岛，在BVI层面转让股权所得，基本不用缴纳任何税收。

2、Cayman——开曼群岛，著名的离岸金融中心和“避税天堂”。

3、为什么选择在香港设立子公司?

大陆和香港之间有关避免双重征税的安排规定，对香港公司来源于中国境内的符合规定的股息所得可以按5%的税率来征收预提所得税，比其他法域适用的10%或20%税率更优。

二、协议控制下的境内交易，关于相关性与合理性的检视

发票VIE协议控制税务可行性的前提是境内运营实体向WFOE支付的各类费用可作为其成本费用于税前列支，否则VIE安排将产生重复征税的高额税务成本。在构建一系列VIE协议控制的文件时，往往易被忽略的是相关费用是否符合《企业所得税法》所规定的“企业实际发生的与取得收入有关的、合理的支出”这一基本命题。一般而言，如果WFOE仅仅作为一个收取费用的主体而存在，但并未真正开展据以支撑其收入的经营活动，那么相关费用与境内运营实体的收入既不相关，亦不合理，国内运营实体向WFOE支付的高额费用(甚至是全部利润)存在较高的无法在税前抵扣的风险。

发票问题亦应受到关注，在运营实体与WFOE间发生咨询费、服务费、管理费等支付时，将涉及增值税发票开具的问题。由于开具与接受“与实际经营业务情况不符的发票”，都将有可能构成虚开发票，因此WFOE与运营实体间“实际经营业务”的真实情况可能受到严格的考察与检验，而发票的合规性可能作为突破口受到质疑，不合规发票作为税前抵扣凭证的有效性也将受到挑战，从而影响运营实体就相关成本费用可否于税前抵扣的问题。

即使据以支付相关费用的交易的真实性与相关性无虞，关联交易合理性（即转让定价问题）也值得留意。基于VIE协议下的控制关系，运营实体与WFOE之间有理由被认定为关联关系。诚然，国家税务总局公告2017年第6号规定“实际税负相同的境内关联方之间的交易，只要该交易没有直接或者间接导致国家总体税收收入的减少，原则上不作特别纳税调整”，但作为前提条件的“没有直接或者间接导致国家总体税收收入的减少”需要审视：如果WFOE能够取得特定的优惠税率(高新技术企业或是西部大开发税收优惠等)，则可能引发反避税调查而面临税务调整。

三、对外利润分配税收协定待遇的适用

WFOE取得的税后利润，可对境外股东进行分配。VIE架构的搭建中，香港是最为热门的境外股东设立地，部分原因是基于内地-香港税收安排，股息红利分配有机会适用5%的优惠税率（相较于一般情形的10%）。